合規(guī)成中國企業(yè)“走出去”必經(jīng)門檻

調(diào)查顯示企業(yè)具備第三方合規(guī)管理的不足兩成

□　本報記者 辛紅

近年來，合規(guī)已經(jīng)成了企業(yè)關(guān)注的焦點。最新發(fā)布的《2017—2018中國合規(guī)藍皮書》顯示，盡管54%的國企和35%的民企已具備合規(guī)總政策，但具備專門的第三方合規(guī)管理政策以及合規(guī)盡職調(diào)查政策的皆不足20%。

那么，企業(yè)該如何進行合規(guī)體系搭建？合規(guī)的內(nèi)涵、外延如何確定？合規(guī)管理與法律風(fēng)險管理、紀檢監(jiān)察等工作是怎樣的關(guān)系？近日在第七屆中國公司法務(wù)年會(華中)暨中國仲裁周專場活動中，專家們就此進行了研討。

重點業(yè)務(wù)板塊入手梳理風(fēng)險點

東方電氣集團是制造行業(yè)的央企，上游有大量的原材料供應(yīng)商，合規(guī)的外部環(huán)境比較復(fù)雜。

2014年集團做法治建設(shè)五年規(guī)劃的時候，明確了要建立合規(guī)的管理體系。2016年，東方電氣被國資委確定為5家合規(guī)管理試點企業(yè)之一。

因涉及行業(yè)眾多，東方電氣便挑選了兩個下屬企業(yè)作為內(nèi)部試點，一是東方汽輪機，一是集團財務(wù)公司。東方汽輪機則從供應(yīng)商管理和利益沖突管理這兩個重點業(yè)務(wù)板塊入手，對風(fēng)險點進行梳理和識別。

風(fēng)險點識別出來以后，重要的是與現(xiàn)有的制度進行銜接。東方汽輪機讓合規(guī)風(fēng)險的評價和審批流程嵌入了管控工作過程，同時對重點風(fēng)險點進行管控，把相對應(yīng)的合規(guī)要求嵌入現(xiàn)有的制度中。

東方汽輪機法務(wù)部副部長朱敏表示，合規(guī)管理中我們注重發(fā)揮集中管控的優(yōu)勢，一是把法律事務(wù)內(nèi)控和風(fēng)險管理部門合在一個部門，二是將合規(guī)內(nèi)控和風(fēng)險管控進行融合，形成管理合力。下一步將把合規(guī)、內(nèi)控、風(fēng)險管控和法律四個體系的工作結(jié)合在一起。三是建立共享聯(lián)動機制，協(xié)調(diào)監(jiān)察審計等部門的資源，實現(xiàn)違規(guī)信息的共享和聯(lián)動機制。

通過此次試點，目前，東方電氣集團搭建了合規(guī)管理體系，編制了《員工誠信合規(guī)手冊》，將合規(guī)理念貫徹到各個層級、各個崗位，并暢通了舉報合規(guī)信息的共享渠道，在紀委紀檢部門開設(shè)專門的舉報熱線電話。

合規(guī)流程同樣會影響處罰結(jié)果

杰瑞集團副總裁、首席合規(guī)官鮑毓明認為，合規(guī)在中國越來越深入人心。合規(guī)是跨國公司必須要邁出的門檻。合規(guī)管理并無定式，它雖以結(jié)果論成敗，但過程也同樣重要。面臨處罰的時候，政府機關(guān)會看企業(yè)在過程中做了什么。什么都沒做和有很嚴密的制度流程而出現(xiàn)的違規(guī)，受到的處罰完全不同。

鮑毓明提醒說，合規(guī)是從上往下的，要從高層以身作則開始，并提供人財物等各種資源。制度流程上，要注意檢驗落地，避免一紙空文，并盡量用自動化的流程，嵌入業(yè)務(wù)流程，精細化管理。

在湖南建工集團總合規(guī)官方拯看來，合規(guī)包含四個層面的“規(guī)”。一是國際條約、國際組織的規(guī)定。比如《聯(lián)合國反腐敗公約》，銀行業(yè)的《巴塞爾協(xié)議》等。二是不僅僅要反腐敗，還要誠信合規(guī)，不能有虛假陳述。三是符合中國的法律法規(guī)制度，并符合東道國的法律法規(guī)。四是合乎企業(yè)自身的合規(guī)政策、程序。

國有投資運營公司新規(guī)更具體

天達共和(湖北)律師事務(wù)所合伙人郭佳麗在會上提醒說，當(dāng)前國有資本投資運營公司必須注重合規(guī)管理。

國有資本投資運營公司是為實現(xiàn)以管資本為主，加強國有資產(chǎn)監(jiān)管而采取的重要舉措。目前，中央企業(yè)層面已經(jīng)選擇了10戶企業(yè)開展試點，湖北也確定了兩家公司。

為推進國有資本投資運營公司改革試點，今年7月，國務(wù)院發(fā)布實施意見，從四個方面提出了明確要求：組建方式、授權(quán)機制、治理結(jié)構(gòu)和運行模式。

郭佳麗表示，改革的目的是國有資本投資運營公司和所持企業(yè)的權(quán)利邊界要確定，實現(xiàn)國有資本所有權(quán)與企業(yè)經(jīng)營的權(quán)利分開。實施意見第一次對治理結(jié)構(gòu)和管理規(guī)范提出要求。

在治理結(jié)構(gòu)上，文件要求黨組書記和董事長一般由同一人擔(dān)任，黨組織研究討論是董事會經(jīng)理層決策的前置程序。董事會成員原則上不少于九人，外部董事應(yīng)在董事會中占多數(shù)，外部董事主要由政府綜合管理部門和相關(guān)行業(yè)主管部門提名，選聘專業(yè)人士擔(dān)任。

“外部董事的聘任是一個亮點，是否將實行名冊管理制值得期待，但它對企業(yè)管理和人才途徑更開放無疑大有助益?！惫邀愓f。

運作模式上，文件從組織架構(gòu)、履職行權(quán)、選人用人、財務(wù)監(jiān)管、收益管理、考核等作出了明確規(guī)定，強調(diào)要市場化、規(guī)范化、專業(yè)化，建立職責(zé)清晰、精簡高效、運行專業(yè)的管理模式。

“將國有產(chǎn)權(quán)流轉(zhuǎn)等事項的決策權(quán)下放到公司董事會層面，是本次文件的一個亮點?！惫邀愓f，國有資產(chǎn)的交易通常要進場交易或者國資委批準，這次放權(quán)在國有企業(yè)改革里步伐較大，相關(guān)細則和規(guī)范化要求也會更高，是下一步合規(guī)管理的關(guān)鍵。

國有資產(chǎn)交易合規(guī)風(fēng)險更復(fù)雜

國有企業(yè)資產(chǎn)交易中應(yīng)該重點防范哪些合規(guī)風(fēng)險？如何避免程序上的瑕疵和以后的問責(zé)？上海錦天城律師事務(wù)所合伙人王文進行了解讀。

他說，國務(wù)院國資委、財政部于2016年頒布的《企業(yè)國有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理辦法》(簡稱32號令)，2018年國務(wù)院辦公廳發(fā)布了《關(guān)于建立國有企業(yè)違規(guī)經(jīng)營投資責(zé)任追究制度的意見》，是國有資產(chǎn)交易合規(guī)審查中的兩個重要文件。

首先，32號令規(guī)定了企業(yè)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓、企業(yè)增資和企業(yè)資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓三種交易類型，王文表示，上海碰到最多的是企業(yè)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓和企業(yè)增資兩種類型，合規(guī)風(fēng)險首先要關(guān)注審計評估，回避制度沒有好好執(zhí)行造成國有資產(chǎn)的損失，或者違反了公開公平交易原則，低價轉(zhuǎn)讓企業(yè)產(chǎn)權(quán)、上市公司股權(quán)和資產(chǎn)等，這些以往時有發(fā)生的事情都是嚴格禁止的行為。

其次，32號令除了規(guī)定國有企業(yè)、國有控股企業(yè)的交易外，還首次規(guī)定了國有實際控制企業(yè)的交易。國有實際控制企業(yè)主要看國有資本對目標(biāo)公司的重要事項，比如股東大會、董事會決議，董事和高級管理人員的提名和任免等是否有決定性作用。

三是國有企業(yè)設(shè)置的產(chǎn)業(yè)基金對外投資時，注意的合規(guī)風(fēng)險有：目標(biāo)公司的是否有未充分披露的負債、擔(dān)?；蛘叱閷闲偷膿?dān)保合同等隱性損失，目標(biāo)公司號稱具有的絕對優(yōu)勢、核心技術(shù)優(yōu)勢是否體現(xiàn)在投資協(xié)議中等?；鹪趯ν馔顿Y時通常會疏忽這些問題。

四是投資條款的設(shè)計應(yīng)注重目標(biāo)公司業(yè)績不佳時的保護、目標(biāo)公司發(fā)生危機事件時的保護，尤其是創(chuàng)新性行業(yè)。實際控制人是否把股權(quán)轉(zhuǎn)讓，核心高管、技術(shù)人員是否離職等，應(yīng)做預(yù)防型的設(shè)計。

五是注意目標(biāo)公司是否簽署業(yè)務(wù)排他條款。國有企業(yè)對外投資通常有更深遠的考慮，但炙手可熱的目標(biāo)公司尤其是高科技行業(yè)，可能前期已經(jīng)與同行公司簽署了合作協(xié)議，或者簽了排他性條款，其中的風(fēng)險應(yīng)該事先防控。

六是目標(biāo)公司的特殊股東權(quán)利，比如董事會決議要經(jīng)過原股東投票通過，原股東有權(quán)在同一條件下優(yōu)先認購新增資本等，也要提前應(yīng)對。

探索企業(yè)合規(guī)管理新模式

“企業(yè)的合規(guī)工作有很多是共通的，比如合同實務(wù)、人力資源、公司治理和職務(wù)犯罪等，這些可以作為課程在企業(yè)法務(wù)中培訓(xùn)。”湖北民基律師事務(wù)所合伙人殷之輅認為，企業(yè)法律服務(wù)模式需要新的探索。目前，民基律所創(chuàng)辦了民基法學(xué)院，開設(shè)了法商公開課，并對律師進一步分工，對企業(yè)法律服務(wù)需求進一步分類，找到企業(yè)的痛點進行一對一輔導(dǎo)。民基所還通過法務(wù)派遣、配套財稅服務(wù)等方式力求為企業(yè)提供系統(tǒng)化的、打包式的服務(wù)。

區(qū)塊鏈的應(yīng)用近年來很受關(guān)注，Vector.Link的創(chuàng)始人、加密谷CTO朱亮亮表示，區(qū)塊鏈技術(shù)在法律上的應(yīng)用日漸廣泛，杭州互聯(lián)網(wǎng)法院今年6月采信了區(qū)塊鏈電子證據(jù)，區(qū)塊鏈的記賬屬性、追溯體系，使得它在打擊金融犯罪、反洗錢、反欺詐方面具有天然的優(yōu)勢，同時，區(qū)塊鏈的技術(shù)可以使智能合約得以實現(xiàn)，即將現(xiàn)實生活中的電子合同或者紙質(zhì)合同代碼化，從而降低執(zhí)行成本和合規(guī)成本，企業(yè)可以通過新技術(shù)更好地防范合規(guī)風(fēng)險。