滴滴順風車試運營方案是否構成消費歧視？

（上）

11月6日，滴滴順風車發(fā)布重新上線試運營方案，其用戶夜間服務規(guī)則（女性用戶5：00—20：00，男性用戶5：00—23：00）引起許多網(wǎng)友的質疑和社會各界關注，認為夜間男女乘客使用時間段不一致，限制女性消費時間疑為消費歧視。當晚，滴滴出行總裁柳青發(fā)表致歉。11月7日，滴滴出行官方宣布將順風車所有用戶服務時間均調(diào)整至5：00—20：00。目前，滴滴順風車業(yè)務已在太原、哈爾濱、常州三地上線試運營。

針對該事件，人民日報發(fā)表微評“尊重用戶，才能贏得尊嚴”。中國新聞網(wǎng)發(fā)起網(wǎng)民投票，43.82%的網(wǎng)友表示支持，認為該規(guī)劃是為女性安全考慮；21.91%的網(wǎng)友表示反對，認為該規(guī)則是性別歧視；29.88%的網(wǎng)友持中立態(tài)度，認為滴滴初衷是好的，方式可以改進。滴滴究竟是迫于輿論壓力被迫調(diào)整還是確實違法進行改正？明確滴滴順風車試運營方案是否確實構成消費歧視，既是對人民大眾日益提升的消費維權意識的積極反饋，也是對互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟新業(yè)態(tài)經(jīng)營者們依法守規(guī)經(jīng)營的正向引導。

滴滴順風車法律性質透視

2016年，《國務院辦公廳關于深化改革推進出租汽車行業(yè)健康發(fā)展的指導意見》（以下簡稱“意見”）發(fā)布，將網(wǎng)約車作為與巡游出租并列的出租車服務類型，認可了網(wǎng)約車的出租服務主體資格，但是僅限于網(wǎng)約快車和專車服務?！兑庖姟穼㈨橈L車界定為是“由合乘服務提供者事先發(fā)布出行信息，出行線路相同的人選擇乘坐合乘服務提供者的小客車、分攤部分出行成本或免費互助的共享出行方式”的私人小客車合乘，同時也表明了政府鼓勵順風車發(fā)展的態(tài)度。

交通運輸部、工業(yè)和信息化部等七部委聯(lián)合頒布《網(wǎng)絡預約出租汽車經(jīng)營服務管理暫行辦法》，賦予網(wǎng)約車合法運營主體身份，并在第二十八條、第三十八條對順風車進行了規(guī)范，指出“不得以私人小客車合乘名義提供網(wǎng)約車經(jīng)營服務”，同時將順風車的監(jiān)管排除在外，規(guī)定“私人小客車合乘，也稱為拼車、順風車，按城市人民政府有關規(guī)定執(zhí)行”，授權各地城市人民政府自行制定監(jiān)管規(guī)范。

此后，各地陸續(xù)出臺網(wǎng)約車實施細則及小客車合乘出行指導意見。2018年，因順風車惡性事件，交通運輸部和公安部聯(lián)合發(fā)布了《交通運輸部辦公廳、公安部辦公廳關于進一步加強網(wǎng)絡預約出租汽車和私人小客車合乘安全管理的緊急通知》，但未對順風車監(jiān)管標準等問題進行統(tǒng)一規(guī)定。

目前，我國對順風車的定位既不是傳統(tǒng)巡游出租汽車，也不是網(wǎng)約車，當然也不是“黑車”（沒有牌證而專門以載客謀利為目的的車輛），而是從事非營利性搭乘服務的私人小客車。順風車服務不屬于道路運輸經(jīng)營行為，而是合乘各方地位平等、合意自愿形成互為給付的民事權利義務關系，網(wǎng)約順風車平臺通過網(wǎng)絡平臺撮合雙方達成交易，提供合乘信息服務。

因此，在筆者看來，滴滴順風車并不適用《出租汽車駕駛員從業(yè)資格管理規(guī)定》中出租車駕駛員拒載的相關規(guī)定。

□堵咨碩

滴滴順風車試運營方案是否構成消費歧視？

（下）

消費歧視之認定

一、消費歧視的概念

我國目前只有《中華人民共和國價格法》第十四條對“價格歧視”作了明確規(guī)定，現(xiàn)行法律法規(guī)沒有對“消費歧視”進行專門界定。目前可用于規(guī)制“消費歧視”的原則性規(guī)定，主要體現(xiàn)在《中華人民共和國消費者權益保護法》第四條、第十條、第十六條第三款、第二十六條第二款和《中華人民共和國反不正當競爭法》第二條、第三條。

學術上認為，消費歧視是指在交易條件相同的情況下，經(jīng)營者在向消費者提供同種或類似商品和服務時，給予不同消費者不合理的區(qū)別對待，并且該區(qū)別對待有可能損害社會經(jīng)濟秩序或者部分消費者權益。區(qū)別依據(jù)包括但不限于消費者的性別、宗教、年齡、民族、籍貫等與生俱來的先賦條件及職業(yè)、學歷、收入等后天自獲條件。

二、消費歧視的認定

實踐中堅持合法性原則為主,兼顧合理性的原則，主要從以下三方面對某一區(qū)別對待是否屬于消費歧視行為進行判定：1.區(qū)別對待目的的合理性。判斷依據(jù)不僅考慮經(jīng)營者本身的利益，還需看其是否有利于消費者的權利的平等享有和行使，是否有利于維護公平的競爭秩序。2.區(qū)別對待手段的合理性。第一，經(jīng)營者用于區(qū)別對待消費者的手段必須適合于其所追求的目的；第二，當經(jīng)營者面臨幾種可供選擇的方案，并且這些方案都能實現(xiàn)預定目標時，應該選擇對消費者損害最小的方案，否則可能構成消費歧視。3.區(qū)別對待標準的合理性。第一，該標準應具有普遍可行性，經(jīng)營者設定的標準應該針對絕大多數(shù)消費者的，而不是僅限于極少部分消費者；第二，該標準不應該是消費者的先天性條件；第三，標準應該符合公序良俗的原則，不應該違背普遍的倫理道德和法律價值標準。

三、消費歧視之例外

滿足上述判斷標準也并不意味著一定會被認定為消費歧視，因為制止消費歧視的主要目的在于防止歧視性行為的實施對市場競爭秩序和消費者權益的損害。考慮到經(jīng)營者的一些區(qū)別對待行為有其法律上或商業(yè)上的合理性，在反歧視的相關立法和國際條約中，在明確禁止消費歧視行為時一般都會存在有關例外情形的規(guī)定。

1.反向歧視。即為了防止和克服歧視性行為或為了改善某些群體的弱勢地位而采取的積極或肯定的措施。反向歧視通過形式不平等來實現(xiàn)實質平等的方式，符合現(xiàn)代社會保護弱勢群體和少數(shù)人權利的潮流，應視為是對部分消費者的人性化服務，而非對其他消費者的歧視。如地鐵、公交根據(jù)人的生理自然差異設置“老弱病殘”專屬座椅。

2.其他例外情形。經(jīng)營者為維護國家安全和公共秩序，或懲治刑事犯罪，對某些特定消費者進行限制，如限制失信人員的高消費。經(jīng)營者為維護社會公德及公共利益，對某些特定消費者進行限制，如游泳池不向皮膚病患者開放。經(jīng)營者為保障他人的權利和自由，對某些特定消費者進行限制，如飯店禁止帶寵物的消費者進入。經(jīng)營者為了獲取交易機會獲得更好的利益，給予其經(jīng)營范圍之內(nèi)的主要消費人群優(yōu)惠條件，如商家在不損害其他客戶合法權益的前提下給予VIP用戶特殊優(yōu)惠。經(jīng)營者因執(zhí)行某項立法之規(guī)定或政府新規(guī)章，對某些特定消費者進行限制，如所有的網(wǎng)吧入口處懸掛“未成年人不得入內(nèi)”的提示。經(jīng)營者根據(jù)其經(jīng)營特點或經(jīng)營方式，對某些特定的消費者進行限制，如因服務對象為女性的美容院張貼“禁止男賓入內(nèi)”標識。對所有消費者公平對待構成不合理的困難某些情況下，若經(jīng)營者能證明對所有消費者公平對待構成不合理的困難，那么其區(qū)別對待行為就可以排除在消費歧視之外。一般要求經(jīng)營者證明其行為是出于促進經(jīng)濟發(fā)展的目的，其貢獻足以補償在市場競爭方面帶來的負面影響，其所獲利潤在合理的范圍之內(nèi)，也沒有給有關企業(yè)帶來商品和服務方面制約競爭的可能性。

滴滴順風車個案分析

本文中，滴滴案例適用例外條款中最后一種情形。

第一，滴滴順風車區(qū)別對待是出于更好保護女性消費者人身健康安全的目的。滴滴順風車存在安全隱患問題并下架整改的特殊情況，從其聯(lián)合公安機關對注冊車主進行綜合背景審查、雙重手段核驗車主身份、增設“女性安全助手”模塊等功能優(yōu)化綜合評判，試運營方案以用戶人身安全保障為最優(yōu)級考量標準，而生命價值高于經(jīng)濟價值，這是全社會長期以來形成的為公民所普遍接受和認同的行為準則。

第二，滴滴順風車區(qū)別對待未給市場競爭帶來負面影響。一方面，除滴滴順風車外，目前市面上仍存在哈啰出行、嘀嗒出行、曹操出行等多家順風車業(yè)務經(jīng)營者，滴滴順風車業(yè)務下架期間，市場順風車需求亦被滿足，滴滴順風車提供的服務具有可替代性。消費者權益保護的立法宗旨在于通過對消費者進行傾斜性的法律保護，以糾正消費者與經(jīng)營者在消費活動中所處的弱者地位，但是在選擇消費者方面，經(jīng)營者本身并不存在所謂的優(yōu)勢，如果消費者不滿意這種區(qū)別對待則可選擇其他經(jīng)營者的服務。另一方面，滴滴順風車放棄女性用戶夜間用車市場以及限制車主常用接單地點設置，預防順風車司機以盈利為目的接單等舉措，并不能提升其競爭力給其帶來高收益，同時也不會影響同行業(yè)其他競爭者的業(yè)務開展。

綜上，社會公眾基于平等或者公平思想對消費歧視的樸素理解,不完全是法律意義上的理解。從法律角度看，滴滴順風車試運營方案并不構成消費歧視。

□堵咨碩